3月1日起，新《市場主體登記管理條例》正式施行了。
      對無照經(jīng)營行為，該怎么適用法律？在基層實(shí)踐中具體處理時，已無法回避。

先梳理一下，現(xiàn)有相關(guān)法律法規(guī)規(guī)定如下：

《市場主體登記管理條例》第四十三條規(guī)定，未經(jīng)設(shè)立登記從事經(jīng)營活動的，由登記機(jī)關(guān)責(zé)令改正，沒收違法所得；拒不改正的，處1萬元以上10萬元以下的罰款；情節(jié)嚴(yán)重的，依法責(zé)令關(guān)閉停業(yè)，并處10萬元以上50萬元以下的罰款。

現(xiàn)行《公司法》《合伙企業(yè)法》《個人獨(dú)資企業(yè)法》《農(nóng)民專業(yè)合作社法》《個體工商戶條例》等市場主體方面的法律、行政法規(guī)對前述無照經(jīng)營違法行為，區(qū)分市場主體類型設(shè)定了不同的行政處罰。

《無證無照經(jīng)營查處辦法》第十三條規(guī)定，從事無照經(jīng)營的，由工商行政管理部門依照相關(guān)法律、行政法規(guī)的規(guī)定予以處罰。法律、行政法規(guī)對無照經(jīng)營的處罰沒有明確規(guī)定的，由工商行政管理部門責(zé)令停止違法行為，沒收違法所得，并處1萬元以下的罰款。

分析如下：

首先從上位法優(yōu)先、特殊法優(yōu)先的法律適用原則來講：

《市場主體登記管理條例》第五十二條規(guī)定，“法律、行政法規(guī)對市場主體登記管理違法行為處罰另有規(guī)定的，從其規(guī)定?！薄稛o證無照經(jīng)營查處辦法》第十三條也有類似規(guī)定。

因此，現(xiàn)行《公司法》《合伙企業(yè)法》《個人獨(dú)資企業(yè)法》《農(nóng)民專業(yè)合作社法》《個體工商戶條例》等規(guī)定應(yīng)優(yōu)先適用。

除此以外的無照經(jīng)營違法行為，其法律適用：

如有相關(guān)許可管理的，依據(jù)相關(guān)許可的法律、行政法規(guī)進(jìn)行處理。

不涉及許可的無照經(jīng)營行為，適用《市場主體登記管理條例》還是《無證無照經(jīng)營查處辦法》呢？

依據(jù)《行政處罰法》的規(guī)定，同一個違法行為違反多個法律規(guī)范應(yīng)當(dāng)給予罰款處罰的，按照罰款數(shù)額高的規(guī)定處罰。《市場主體登記管理條例》對拒不改正的，罰款數(shù)額更高，應(yīng)當(dāng)予以適用。

《市場主體登記管理條例》對無照經(jīng)營行為先要責(zé)令改正的考慮，根據(jù)新法優(yōu)先的原則，優(yōu)先適用。

以上，供參考。

附：無照經(jīng)營查處法律適用思維導(dǎo)圖

質(zhì)量云        

市場監(jiān)管半月沙龍

2022-02-24   

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