粵工商企字[2016]471號

各地級以上市工商行政管理局、橫琴新區(qū)工商行政管理局，深圳市市場和質(zhì)量監(jiān)督管理委員會，佛山市順德區(qū)市場監(jiān)督管理局，省工商局直屬局：

    現(xiàn)將《關(guān)于做好外商投資審批制度改革后我省外商投資企業(yè)登記注冊工作的指導意見》印發(fā)給你們，請認真貫徹執(zhí)行。

    各地在貫徹執(zhí)行過程中發(fā)現(xiàn)的問題，請及時報省工商局企業(yè)注冊處(外資處)。

廣東省工商行政管理局

2016年10月28日  

關(guān)于做好外商投資審批制度改革后我省外商投資企業(yè)登記注冊工作的指導意見

    2016年9月3日，全國人民代表大會常務委員會通過了《修改〈中華人民共和國外資企業(yè)法〉等四部法律的決定》(以下簡稱《修法決定》，見附件1)，對《中華人民共和國外資企業(yè)法》《中華人民共和國中外合資經(jīng)營企業(yè)法》和《中華人民共和國中外合作經(jīng)營企業(yè)法》(以下合稱“外資三法”)以及《中華人民共和國臺灣同胞投資保護法》(以下稱“臺胞投資法”)相關(guān)行政審批條款進行修改，將不涉及外商投資的國家規(guī)定實施準入特別管理措施(以下稱“特別管理措施”)的外商投資企業(yè)的設(shè)立和變更，由審批改為備案管理，自2016年10月1日起實施。9月30日，工商總局下發(fā)《關(guān)于做好外商投資企業(yè)實行備案管理后有關(guān)登記注冊工作的通知》(工商企注字[2016]189號，以下稱“工商總局《通知》”，見附件2)。10月8日，商務部等部門發(fā)布外商投資準入特別管理措施(國家發(fā)展改革委、商務部公告2016年第22號，以下稱“特別管理措施”，見附件3)和《外商投資企業(yè)設(shè)立及變更備案管理暫行辦法》(中華人民共和國商務部令2016年第3號)(見附件4)。為做好外商投資審批制度改革后我省外商投資企業(yè)登記注冊工作，根據(jù)《修法決定》和工商總局《通知》，結(jié)合我省實際，制定本指導意見。

    一、高度重視外商投資法律修訂實施的重要意義

    全國人民代表大會常務委員會《修改〈中華人民共和國外資企業(yè)法〉等四部法律的決定》(以下簡稱《修法決定》)是我國在探索建立外商投資實行準入前國民待遇加負面清單的管理模式的過程中，對外商投資管理體制進行的一次重大變革，是構(gòu)建開放型經(jīng)濟新體制的客觀要求。將不涉及特別管理措施的審批事項修改為備案管理，充分體現(xiàn)了政府部門簡政放權(quán)、放管結(jié)合、優(yōu)化服務的改革方向，是當前深化商事制度改革、持續(xù)改善營商環(huán)境的內(nèi)在要求。工商(市場監(jiān)管)部門直接受理不涉及特別管理措施的外商投資企業(yè)設(shè)立、變更登記申請，是在深入推進商事制度改革的攻堅階段對工商(市場監(jiān)管)部門提出的新任務、新挑戰(zhàn)。各級工商(市場監(jiān)管)部門要高度重視《修法決定》的重要性，全面貫徹落實《修法決定》，以“外資登記無小事”的工作態(tài)度和責任心，認真做好外商投資審批制度改革后的企業(yè)登記注冊工作。

    二、統(tǒng)一規(guī)范外商投資企業(yè)登記注冊工作

    (一)關(guān)于登記管轄。經(jīng)工商總局授權(quán)的省工商局、各地級以上市工商(市場監(jiān)管)局(含佛山市順德區(qū)市場監(jiān)督管理局)及部分縣級工商(市場監(jiān)管)局，是我省外商投資企業(yè)的登記機關(guān)(以下簡稱“外資被授權(quán)局”)。

    外商投資企業(yè)辦理設(shè)立、變更(備案)和注銷登記時，登記申請不涉及特別管理措施的，原則上實行屬地管轄，由外商投資企業(yè)所在地最基層一級外資被授權(quán)局負責辦理；涉及特別管理措施的，原則上繼續(xù)執(zhí)行級別管轄原則。

    香港服務提供者投資《〈內(nèi)地與香港關(guān)于建立更緊密經(jīng)貿(mào)關(guān)系的安排〉服務貿(mào)易協(xié)議》項下服務業(yè)領(lǐng)域、澳門服務提供者投資《〈內(nèi)地與澳門關(guān)于建立更緊密經(jīng)貿(mào)關(guān)系的安排〉服務貿(mào)易協(xié)議》項下服務業(yè)領(lǐng)域的(以下合稱“CEPA服務貿(mào)易協(xié)議”)，其公司的設(shè)立、變更(備案)和注銷登記，原則上由外商投資企業(yè)所在地最基層一級外資被授權(quán)局負責辦理。外商投資股份有限公司由地級以上市外資被授權(quán)局負責辦理。

    在中國(廣東)自由貿(mào)易試驗區(qū)范圍內(nèi)的外商投資企業(yè)的設(shè)立、變更(備案)和注銷登記，仍繼續(xù)執(zhí)行原管轄規(guī)定。

    (二)關(guān)于登記與審批(事前備案)。外資被授權(quán)局辦理外商投資企業(yè)設(shè)立、變更(備案)和注銷登記時，登記申請不涉及特別管理措施的，直接依法辦理登記注冊，無需收取商務主管部門的批準文件或者備案文件；涉及特別管理措施的，外資被授權(quán)局應當收取商務主管部門的批準文件(僅限于設(shè)立、變更登記或該企業(yè)合法存續(xù)期間申請的注銷登記)，方可辦理登記注冊。

    港澳服務提供者投資CEPA服務貿(mào)易協(xié)議項下服務業(yè)領(lǐng)域的，其公司辦理設(shè)立、變更、注銷(僅限于合法存續(xù)期間辦理注銷登記)登記時，外資被授權(quán)局依法收取商務主管部門出具的港澳服務提供者投資備案文件。

    在中國(廣東)自由貿(mào)易試驗區(qū)內(nèi)登記的外商投資企業(yè)，投資自由貿(mào)易試驗區(qū)負面清單(按《國務院辦公廳關(guān)于印發(fā)自由貿(mào)易試驗區(qū)外商投資準入特別管理措施(負面清單)的通知》國辦發(fā)[2015]23號執(zhí)行，下同)內(nèi)項目的，外資被授權(quán)局在辦理設(shè)立、變更、注銷(僅限于合法存續(xù)期間辦理注銷登記)時依法收取商務主管部門的批準文件；投資自由貿(mào)易試驗區(qū)負面清單外項目的，外資被授權(quán)局直接辦理登記，無需收取商務主管部門的備案文件。

    (三)關(guān)于法律適用。根據(jù)《修法決定》《中華人民共和國公司法》以及國家有關(guān)規(guī)定，外商投資企業(yè)的登記管理遵循以下法律適用原則：“外資三法”和“臺胞投資法”有規(guī)定的，執(zhí)行其規(guī)定；沒有規(guī)定的，適用《中華人民共和國公司法》《中華人民共和國公司登記管理條例》的相關(guān)規(guī)定。上述法律、行政法規(guī)沒有規(guī)定的，適用有關(guān)外商投資企業(yè)的行政法規(guī)、國務院決定和國家有關(guān)外商投資的其他規(guī)定。

    (四)關(guān)于經(jīng)營范圍。

    1.關(guān)于不涉及特別管理措施的外商投資企業(yè)經(jīng)營范圍。

    外商投資企業(yè)的經(jīng)營范圍不涉及特別管理措施，但屬于《外商投資產(chǎn)業(yè)指導目錄》(2015年修訂，下同)鼓勵類項目的，外資被授權(quán)局按照《外商投資產(chǎn)業(yè)指導目錄》中的“鼓勵外商投資產(chǎn)業(yè)目錄”予以登記。

    外商投資企業(yè)的經(jīng)營范圍不涉及特別管理措施，但屬于《外商投資產(chǎn)業(yè)指導目錄》允許類項目的，外資被授權(quán)局參照《國民經(jīng)濟行業(yè)分類》予以登記；對《國民經(jīng)濟行業(yè)分類》沒有規(guī)定的新興行業(yè)，可以參考政策文件、行業(yè)習慣或者專業(yè)文獻予以登記。

    上述外商投資企業(yè)辦理登記時，外資被授權(quán)局應當在其營業(yè)執(zhí)照所載“經(jīng)營范圍”欄加注“(以上項目不涉及外商投資準入特別管理措施)”，并收取《外商投資企業(yè)承諾書》(見附件5)。

    2.關(guān)于涉及特別管理措施的外商投資企業(yè)經(jīng)營范圍。外商投資企業(yè)的經(jīng)營范圍涉及特別管理措施的，外資被授權(quán)局按照商務主管部門的批準文件予以登記。

    3.關(guān)于港澳服務提供者僅按照CEPA服務貿(mào)易協(xié)議成立的外商投資公司經(jīng)營范圍。港澳服務提供者投資CEPA服務貿(mào)易協(xié)議項下服務業(yè)領(lǐng)域的，其成立的外商投資企業(yè)經(jīng)營范圍由外資被授權(quán)局按照商務主管部門的備案文件予以登記。

    4.關(guān)于在中國(廣東)自由貿(mào)易試驗區(qū)內(nèi)成立的外商投資企業(yè)經(jīng)營范圍。設(shè)在中國(廣東)自由貿(mào)易試驗區(qū)內(nèi)的外商投資企業(yè)的經(jīng)營范圍涉及自由貿(mào)易試驗區(qū)內(nèi)負面清單項目的，外資被授權(quán)局按照商務主管部門的批準文件予以登記；不涉及負面清單的，外資被授權(quán)局參照《國民經(jīng)濟行業(yè)分類》予以登記；對《國民經(jīng)濟行業(yè)分類》沒有規(guī)定的新興行業(yè)，可以參考政策文件、行業(yè)習慣或者專業(yè)文獻予以登記。

    (五)關(guān)于經(jīng)營期限。不涉及特別管理措施的外商投資企業(yè)經(jīng)營期限，由外資被授權(quán)局根據(jù)該企業(yè)的章程載明的經(jīng)營期限予以登記，法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的，從其規(guī)定；涉及特別管理措施的，外資被授權(quán)局按照商務主管部門的批準文件載明的經(jīng)營期限予以登記。

    港澳服務提供者投資CEPA服務貿(mào)易協(xié)議項下服務業(yè)領(lǐng)域的，外資被授權(quán)局按照商務主管部門的備案文件載明的經(jīng)營期限予以登記。

    設(shè)在中國(廣東)自由貿(mào)易試驗區(qū)內(nèi)的外商投資企業(yè)，投資自由貿(mào)易試驗區(qū)負面清單內(nèi)項目的，外資被授權(quán)局按照商務主管部門的批準文件載明的經(jīng)營期限予以登記；投資負面清單外項目的，外資被授權(quán)局按照該企業(yè)章程載明的經(jīng)營期限予以登記。

    (六)關(guān)于注冊資本和投資總額的比例。外資被授權(quán)局在辦理外商投資企業(yè)登記注冊時，按照工商總局《關(guān)于中外合資經(jīng)營企業(yè)注冊資本與投資總額比例的暫行規(guī)定》(工商企字[1987]第38號)的規(guī)定，執(zhí)行外商投資企業(yè)注冊資本和投資總額的比例的相關(guān)規(guī)定。

    (七)關(guān)于章程。外資被授權(quán)局應當依法對外商投資企業(yè)的章程進行形式審查，對于不符合法律、行政法規(guī)和規(guī)章規(guī)定的，應當要求申請人做相應修改。

    (八)關(guān)于登記程序。外資被授權(quán)局應當按照《廣東省商事登記條例》規(guī)定的登記程序和登記期限，依法辦理外商投資企業(yè)登記注冊；根據(jù)內(nèi)外資企業(yè)一致的原則，依法履行形式審查，切實保障登記程序的規(guī)范和審查標準的統(tǒng)一。

    (九)關(guān)于外商投資企業(yè)分支機構(gòu)登記。外商投資審批制度改革后，外資被授權(quán)局仍繼續(xù)直接登記外商投資企業(yè)分支機構(gòu)(特許經(jīng)營除外)。

    外商投資企業(yè)分支機構(gòu)從事商業(yè)零售且為特許經(jīng)營的，外資被授權(quán)局辦理登記時需收取商務主管部門批準文件。

    (十)關(guān)于其他規(guī)則。

    1.關(guān)于新舊制度的銜接。在2016年10月1日前，申請人已經(jīng)取得商務主管部門的批準文件，但在2016年10月1日后向外資被授權(quán)局申請登記注冊的，外資被授權(quán)局仍按照原“外資三法”和“臺胞投資法”的規(guī)定辦理。

    2.關(guān)于內(nèi)資企業(yè)變更為外商投資企業(yè)。內(nèi)資企業(yè)變更為外商投資企業(yè)，屬于外資并購形式，外資被授權(quán)局辦理登記時，依法收取商務主管部門的批準文件。

    3.關(guān)于外商投資企業(yè)變更為內(nèi)資企業(yè)。外商投資企業(yè)變更為內(nèi)資企業(yè)，且原外商投資企業(yè)涉及特別管理措施的，外資被授權(quán)局辦理登記時，依法收取商務主管部門的批準文件；原外商投資企業(yè)不涉及特別管理措施的，外資被授權(quán)局直接登記，無需收取商務主管部門的備案文件。

    4.關(guān)于外商投資企業(yè)境內(nèi)投資的登記注冊。外商投資企業(yè)境內(nèi)投資的，被投資公司屬于內(nèi)資企業(yè)。被投資公司經(jīng)營范圍為《外資投資產(chǎn)業(yè)指導目錄》中鼓勵類或者允許類項目的，公司登記機關(guān)直接登記；被投資公司經(jīng)營范圍涉及限制類項目的，公司登記機關(guān)辦理登記時，應當收取商務主管部門的批文。外商投資企業(yè)不得在禁止外商投資的領(lǐng)域投資。

    5.關(guān)于外商投資企業(yè)股權(quán)出質(zhì)登記。根據(jù)《工商行政管理機關(guān)股權(quán)出質(zhì)登記辦法》(國家工商行政管理總局第86號令2016年4月修正)，外資被授權(quán)局辦理外商投資企業(yè)股權(quán)出質(zhì)登記時，無需收取商務主管部門的備案文件。

    三、統(tǒng)籌推進外商投資審批制度改革后的企業(yè)登記注冊工作

    (一)加強宣傳引導。省工商局已將特別管理措施嵌入業(yè)務系統(tǒng)，相應修訂外商投資企業(yè)登記規(guī)范，在廣東省工商局門戶網(wǎng)站上傳相關(guān)宣傳解讀材料和更新登記指南。各地要通過多種途徑，利用各種媒介，對《修法決定》、“外資三法”、“臺胞投資法”、特別管理措施和《外商投資產(chǎn)業(yè)指導目錄》等外商投資相關(guān)政策進行宣傳解讀，及時解答和回應企業(yè)和社會關(guān)注的熱點問題，引導外國投資者和外商投資企業(yè)正確識別外資準入的不同管理要求和登記流程，確保外商投資企業(yè)管理新制度的順利實施。

    (二)加強業(yè)務指導。各地要組織開展對外商投資法律、法規(guī)、規(guī)章和政策文件以及改革后的登記規(guī)范進行學習培訓，切實提高登記注冊工作人員服務外商投資企業(yè)的業(yè)務能力，認真收集登記注冊工作中出現(xiàn)的問題，及時研究解決，做好跟蹤指導。

    (三)加強溝通協(xié)商。各地要加強與上級工商(市場監(jiān)管)部門和同級發(fā)展改革、商務和海關(guān)等部門的溝通協(xié)商，對于外商投資企業(yè)申請事項是否涉及“特別管理措施”有疑問的，要主動征求發(fā)展改革、商務和海關(guān)等部門的意見，切實維護國家產(chǎn)業(yè)安全。

    (四)加強信息共享。各地要全面、準確錄入外商投資企業(yè)登記注冊信息，及時在全國企業(yè)信用信息公示系統(tǒng)、企業(yè)信息共享平臺公示發(fā)布，供其他行政管理部門查詢認領(lǐng)、做好后續(xù)監(jiān)管工作。

    臺胞投資企業(yè)、港澳同胞投資企業(yè)參照適用上述要求。

    附件：

    1.全國人大常委會關(guān)于修改《中華人民共和國外資企業(yè)法》等四部法律的決定(2016年9月3日第十二屆全國人民代表大會常務委員會第二十二次會議通過)

    2.工商總局《關(guān)于做好外商投資企業(yè)實行備案管理后有關(guān)登記注冊工作的通知》(工商企注字[2016]189號)

    3.外商投資企業(yè)設(shè)立及變更備案管理暫行辦法(中華人民共和國商務部令2016年第3號)

    4.國家發(fā)展改革委、商務部公告(2016年第22號)和外商投資準入特別管理措施

    5.外商投資企業(yè)承諾書

    6.外商投資審批制度改革后外商投資企業(yè)登記注冊政策解讀及問題解答