期待已久的私募基金香港利得稅豁免條例（“條例”）終于在2015年7月17日生效，并追溯適用于自2015年4月1日開始執(zhí)行的交易。（有關(guān)我們之前對該條例的評論，請見文章，“關(guān)于豁免私募基金繳付香港利得稅建議的最新咨詢”）。本文旨在對前文進(jìn)行更新并加上新的評論和觀察。

I. 條例槪要
     該條例并非針對私募基金在香港進(jìn)行的所有交易作全盤稅務(wù)豁免。反之，該條例旨在吸引若干海外私募基金來港進(jìn)行投資，因此只豁免某些私募基金的交易（一般是指與香港有較少關(guān)系或聯(lián)系的交易）。該條例希望該等基金將能夠在香港設(shè)立管理業(yè)務(wù)（即有關(guān)基金經(jīng)理的業(yè)務(wù)），從而進(jìn)一步強化香港作為亞洲關(guān)鍵的基金管理中心的地位。正如所料，香港政府有意保留對以香港為“來源地點”的收入的征稅權(quán)，基于此政策目標(biāo)，該條例有一定的范圍限制。因此，被納入豁免范圍的私募基金，一般傾向于投資在香港境外經(jīng)營的業(yè)務(wù)。

以下槪述稅務(wù)豁免必須具備的資格條件及相關(guān)規(guī)定：
      該私募基金必須為非居港者；

該私募基金只可進(jìn)行“指明交易”，包括在合資格私人公司（即項目公司 或特殊目的實體(SPV)）的證券交易；

“項目公司”是指在香港境外成立為法團的私人公司， 而該公司在3年“回溯期”內(nèi)：

沒有透過在香港常設(shè)機構(gòu)或從該等機構(gòu)經(jīng)營任何業(yè)務(wù)；以及

按照“10%的最低豁免限額”，該公司沒有：(i) 持有透過或從在香港的常設(shè)機構(gòu)經(jīng)營任何業(yè)務(wù)的公司股本；(ii) 持有在香港的不動產(chǎn)；和 (iii) 持有該等在香港擁有不動產(chǎn)的公司的股本。

SPV可以是在香港或香港境外注冊或獲委任、并由某非居港者全資或非全資擁有的法團、合伙、信托產(chǎn)業(yè)的受托人或任何其他實體。然而，SPV必須純粹為持有（不論是直接或間接持有）和管理一家或多于一家項目公司而成立，而且它在香港不能經(jīng)營其它業(yè)務(wù)。

交易并非由根據(jù)《證券及期貨條例》獲發(fā)牌人士執(zhí)行或管理的非居港者私募基金，如符合以下“合資格基金”的條件，亦可享受利得稅豁免；“合資格基金”即在基金最終結(jié)算之后：
      有多于4名基金投資者（發(fā)起人和其關(guān)聯(lián)者除外）；

由投資者作出的資本承擔(dān)，超逾基金的資本承擔(dān)總額的90%；以及

基金發(fā)起人和其關(guān)聯(lián)者不應(yīng)收取超逾基金凈收益的30% （按減去出資后的凈額計算）。

SPV可就其在中間SPV或項目公司的某些證券交易中所得的利潤獲得利得稅豁免（例如來自出售項目公司或出售擁有項目公司的SPV的收益）

新增反避稅條文，以針對居港者在分享私募基金有關(guān)SPV獲豁免繳稅的利潤部份征稅。

雖然我們喜見之前文章提出的大部份建議均已出現(xiàn)在條例中，但是還有若干未解決的事宜，我們將在下文討論。

II. 條例的一些關(guān)鍵要點
     以下是條例的要點，包含了對之前金融發(fā)展局（“金發(fā)局”）對該條例草案提出的建議的修訂：
     A. 未有剔除房地產(chǎn)基金/房地產(chǎn)投資信托基金（"REIT"）
     在金發(fā)局的建議中，房地產(chǎn)基金和REIT被排除在稅務(wù)豁免范圍之外。我們曾提出過以下疑問：是否還有必要把房地產(chǎn)基金/REIT排除在稅務(wù)豁免范圍之外，因為該條例已剔除擁有大量土地的香港項目公司（由于受限于10%最低豁免限額規(guī)則的限制，請參閱下文有關(guān)最低豁免限額規(guī)則的討論）。與我們提出的建議一致，該條例目前并沒有把房地產(chǎn)基金/REIT排除在稅務(wù)豁免范圍之外。

B. 限制在香港經(jīng)營業(yè)務(wù)
     金發(fā)局提出，項目公司不可在香港進(jìn)行任何行業(yè)或業(yè)務(wù)。我們之前指出，這樣可能導(dǎo)致稅務(wù)豁免的資格過分嚴(yán)格，因為根據(jù)香港稅例，構(gòu)成“在香港經(jīng)營任何行業(yè)或業(yè)務(wù)”的門坎相對較低。我們針對這點提出了另一建議使新的規(guī)則更為靈活，即容許離岸基金投資于項目公司，只要該項目公司的活動不會構(gòu)成香港的常設(shè)機構(gòu)。換言之，如項目公司只在香港進(jìn)行輔助性或籌備性的活動，離岸基金應(yīng)仍能夠就其項目公司的交易享有稅務(wù)豁免。有關(guān)當(dāng)局接納我們的建議后，目前已放寬條例中對香港經(jīng)營業(yè)務(wù)的限制。

C. 收緊最低豁免限額規(guī)則
     金發(fā)局建議中，“項目公司”概念的唯一限制是有關(guān)資產(chǎn)的測試（除以上討論過的有關(guān)在香港經(jīng)營業(yè)務(wù)的要求之外），即過往三年一家項目公司在香港直接和/或間接持有的不動產(chǎn)不應(yīng)超過其資產(chǎn)凈值的10%。

目前，該條例已進(jìn)一步加強限制如下：
     在項目公司的證券交易進(jìn)行前三年內(nèi)的所有時間，項目公司直接或間接持有一家或多家透過或從香港常設(shè)機構(gòu)經(jīng)營任何業(yè)務(wù)的私人公司的總股權(quán)總值，不得超過該項目公司本身資產(chǎn)的10%（“業(yè)務(wù)測試”）；和

在項目公司的證券交易進(jìn)行前三年內(nèi)的所有時間，項目公司在香港直接持有的不動產(chǎn)和其在一家或多家直接或間接持有香港不動產(chǎn)的私人公司的直接或間接股權(quán)的總值，不得超過該項目公司本身資產(chǎn)的10%（“資產(chǎn)測試”）。

除根據(jù)金發(fā)局建議的資產(chǎn)測試外，該條例引入了業(yè)務(wù)測試以及針對業(yè)務(wù)和資產(chǎn)測試的“三年回溯期”?？紤]到新增設(shè)的業(yè)務(wù)測試，項目公司的業(yè)務(wù)范圍或其相關(guān)投資（即其直接或間接持有股權(quán)的私人公司（可為香港或非香港公司））受到了進(jìn)一步的限制。