代持股一直是處于灰色地帶的投資行為。雖然最高法確認了背后的實際股東的法律地位。但是在稅法上沒有更多規(guī)定。僅有關(guān)于上市公司代持職工股所得稅的公告一個孤例。對于法人之間的代持股行為一直沒有明確的所得稅處理規(guī)定。
    關(guān)于代持的涉稅爭議業(yè)界也有過討論，但是企業(yè)的情況各不相同，沒有一個通用的處理方式。各個案例都按照各自的理解去和稅務(wù)機關(guān)溝通或者私下處理。最后的結(jié)果是不是經(jīng)得起考驗尚待時間的檢驗，不能說萬無一失。
    我正在處理兩筆代持業(yè)務(wù)，關(guān)于處置的初步方案還很不成熟，請各位不吝賜教。有最新的處理結(jié)果將會跟帖公布。
    代持股權(quán)讓處置方案
    當(dāng)事方簡介：
    委托方（實際股東）：甲投資
    代持方（名義股東）：乙風(fēng)投
    被投資方：丙
    受讓方：丁
    股權(quán)處置情況：
    轉(zhuǎn)讓前將3000萬元未分配利潤向股東分紅，乙風(fēng)投收到1650萬元。股權(quán)原始價值2750萬元，轉(zhuǎn)讓價格4150萬元，股權(quán)轉(zhuǎn)讓收益1400萬元。投資總收益3050萬元。
以上兩項收益除紅利1650萬元可以免稅外，股權(quán)轉(zhuǎn)讓收益1400萬元應(yīng)繳納25%的企業(yè)所得稅350萬元。甲投資應(yīng)享有的投資凈收益為2700萬元（1650 1400-350）。
    涉稅風(fēng)險：
    1. 稅務(wù)機關(guān)不承認委托方和代持方之間的代持協(xié)議的有效性。僅按照工商登記法律形式認定股東資格和納稅義務(wù)人。
    2. 國家稅法中對法人之間代持股利益分配的涉稅處理沒有明確規(guī)定。
    3. 委托方和代持方之間的利益分配形式可能被稅務(wù)機關(guān)以關(guān)聯(lián)交易或其他理由調(diào)查或否決，處以罰款或者補征稅款。
    4. 委托方取得的投資凈收益極有可能被再次補征企業(yè)所得稅。
    方案目標(biāo)：
    在納稅負擔(dān)和涉稅風(fēng)險最小化的前提下兼顧雙方利益，將實際股東應(yīng)享有的凈收益從乙風(fēng)投轉(zhuǎn)移至甲投資。
初步方案：
    一、關(guān)于股權(quán)轉(zhuǎn)讓收益的轉(zhuǎn)移
    股權(quán)轉(zhuǎn)讓凈收益1050萬元分別以借款利息、咨詢服務(wù)費、合同違約金等多種形式支付給甲。如果一年支付金額過大，可以分兩年支付。甲有關(guān)聯(lián)企業(yè)，可以由關(guān)聯(lián)企業(yè)和甲一起配合變通處理。
    方案利弊：
    利：可以分批轉(zhuǎn)移投資收益，化整為零避免稅務(wù)機關(guān)關(guān)注。形式多樣不會全部遭致稅務(wù)機關(guān)否決。
    弊：甲需要多繳納開票部分5.6%的營業(yè)稅和附加。部分變通形式的處理方式存在涉稅風(fēng)險。
    操作細節(jié)：
    1. 由于甲委托乙風(fēng)投代持已經(jīng)超過3年，本金2750萬元以往來款形式掛賬，可以補簽借款協(xié)議，以稅法認可的最高利率計算風(fēng)投應(yīng)負擔(dān)的利息。
    2. 甲和乙風(fēng)投直接存在合作關(guān)系。甲也有投資咨詢的資質(zhì)，可以和風(fēng)投簽訂合同后以行業(yè)普遍的水平開出服務(wù)費。甲的關(guān)聯(lián)企業(yè)有資質(zhì)的也可參照。
    3. 與甲簽訂的借款協(xié)議或者合作協(xié)議中列明違約條款和違約金比例。以合同違約金的形式適當(dāng)分配部分投資收益。
    二、關(guān)于分紅的轉(zhuǎn)移
    由于分紅經(jīng)備案后是免稅收入，免稅后直接進入未分配利潤。乙風(fēng)投可以直接從未分配利潤中劃轉(zhuǎn)給甲投資。
    方案利弊：
    利：甲投資無需像轉(zhuǎn)移股權(quán)轉(zhuǎn)讓收益一樣編造名目開票，免除了營業(yè)稅和附加的負擔(dān)。在稅后利潤中劃撥給第三方，不會影響當(dāng)年所得稅。不在日常的納稅申報表中反映也不會引起稅務(wù)機關(guān)的關(guān)注。即使被否決，也不至于補繳所得稅。
    弊：需要董事會一致同意。即所有股東一致同意放棄該部分稅后利潤，將其轉(zhuǎn)讓給第三方。如無法達成一致，則無法實施。
    操作細節(jié)：
    乙風(fēng)投按稅法規(guī)定辦理免稅備案手續(xù)。提議召開臨時董事會決議放棄該部分金額轉(zhuǎn)讓給甲投資。財務(wù)根據(jù)決議作出賬務(wù)處理。
    三、關(guān)于或有風(fēng)險的承擔(dān)
    由于以上操作處以灰色地帶，稅法的解釋權(quán)不在企業(yè)，無法保證萬無一失。委托方應(yīng)保證承擔(dān)由此帶來的一切后果。雙方應(yīng)簽訂諒解備忘錄。并且乙風(fēng)投在2015年5月底稅務(wù)審計完成前，應(yīng)扣留相當(dāng)于全部稅款的金額675萬以備不測。