編者按：不久前，深圳地稅局發(fā)布《關(guān)于合伙制股權(quán)投資基金企業(yè)停止執(zhí)行地方性所得稅優(yōu)惠政策的溫馨提示》，深圳地稅局表示將按照國務(wù)院清理規(guī)范稅收等優(yōu)惠政策的要求，于2014年12月1日起停止實(shí)施合伙制股權(quán)投資基金和股權(quán)投資基金管理企業(yè)的個(gè)人所得稅的優(yōu)惠措施。具體包括：
    （一）對不執(zhí)行有限合伙企業(yè)合伙事務(wù)的自然人有限合伙人(LP)，其從有限合伙企業(yè)取得的股權(quán)投資收益，由按照“利息、股息、紅利所得”項(xiàng)目執(zhí)行20%的稅率改為“按照“個(gè)體工商戶的生產(chǎn)經(jīng)營所得”項(xiàng)目，適用5%~35%的五級超額累進(jìn)稅率”。
    （二）合伙企業(yè)取得的股息紅利等權(quán)益性投資收益分配給法人合伙人，法人合伙人取得此項(xiàng)投資收益時(shí)，應(yīng)依據(jù)企業(yè)所得稅法有關(guān)規(guī)定確定為應(yīng)稅收入，在年度企業(yè)所得稅匯算清繳時(shí)依法計(jì)征企業(yè)所得稅。本文，華稅律師將通過梳理我國合伙型基金稅收政策發(fā)展進(jìn)程，分析其稅收政策的成因及發(fā)張走向。

有限合伙形式作為全球范圍主導(dǎo)地位的股權(quán)投資基金模式，其可階段性出資及程序簡單、出資方式及減資靈活、稅收透明等優(yōu)勢被世界大的PE基金所青睞。我國2006年確立有限合伙制度后，有限合伙制PE基金迅速發(fā)展。對于基金投資者及基金管理者，都應(yīng)該深刻理解中國有關(guān)股權(quán)投資方面的所得稅政策，一方面最大化利用中央及地方的稅收優(yōu)惠政策，降低稅負(fù)率；另一方面控制由于稅務(wù)管理不規(guī)范、稅收政策理解偏差等原因誘發(fā)的違規(guī)事項(xiàng)的發(fā)生，降低由此帶來的財(cái)務(wù)成本增加、承擔(dān)行政責(zé)任以及企業(yè)聲譽(yù)受損發(fā)生的概率和影響。

一、我國合伙制PE基金所得稅政策演進(jìn)
    2006年之前，合伙企業(yè)制度還只是作為傳統(tǒng)的生產(chǎn)經(jīng)營的一種非法人組織形式，有關(guān)合伙企業(yè)稅收立法及政策均以此為基本背景，相關(guān)所得稅政策發(fā)展歷經(jīng)了以下路徑：
  《國務(wù)院關(guān)于個(gè)人獨(dú)資企業(yè)和合伙企業(yè)征收所得稅問題的通知（國發(fā)[2000]16號）》（以下簡稱“16號文”）首次明確：從2000年1月1日起停止對合伙企業(yè)征收企業(yè)所得稅，其投資者的生產(chǎn)經(jīng)營所得，比照個(gè)體工商戶的生產(chǎn)、經(jīng)營所得征收個(gè)人所得稅。也即，16號文在國家法規(guī)層面上首次確立了合伙企業(yè)不征收企業(yè)所得稅的原則。

針對合伙企業(yè)對外投資收益問題，《國家稅務(wù)總局關(guān)于〈關(guān)于個(gè)人獨(dú)資企業(yè)和合伙企業(yè)投資者征收個(gè)人所得稅的規(guī)定〉執(zhí)行口徑的通知（國稅函（2001）84號）》（以下簡稱“84號文”）規(guī)定：合伙企業(yè)對外投資分回的利息或者股息、紅利，不并入企業(yè)的收入，而應(yīng)單獨(dú)作為投資者個(gè)人取得的利息、股息、紅利所得，按“利息、股息、紅利所得”應(yīng)稅項(xiàng)目計(jì)算繳納個(gè)人所得稅。

2006年8月27日修訂通過的《合伙企業(yè)法》確立了有限合伙制度，為有限合伙制PE基金的發(fā)展奠定了法律基礎(chǔ)，以權(quán)益性投資為主營范圍的合伙企業(yè)出現(xiàn)并不斷發(fā)展壯大。然而，相關(guān)的合伙企業(yè)稅收制度并沒有進(jìn)行及時(shí)的調(diào)整、完善。

針對新法規(guī)下出現(xiàn)的自然人合伙人和組織合伙人的差異，《財(cái)政部、國家稅務(wù)總局關(guān)于合伙企業(yè)合伙人所得稅問題的通知（財(cái)稅[2008]159號）》（以下簡稱“159號文”）規(guī)定：合伙企業(yè)以每一個(gè)合伙人為納稅義務(wù)人。合伙企業(yè)合伙人是自然人的，繳納個(gè)人所得稅；合伙人是法人和其他組織的，繳納企業(yè)所得稅。與此同時(shí)，159號文首次針對法人和其他組織作為合伙企業(yè)合伙人的情形下所得稅問題做出原則性規(guī)定，并正式確定“先分后稅”的原則，同時(shí)規(guī)定合伙協(xié)議不得約定將全部利潤分配給部分合伙人，合伙人在計(jì)算其繳納企業(yè)所得稅時(shí)，不得用合伙企業(yè)的虧損抵減其盈利。

至此，在國家立法層面基本為有限合伙制PE所得稅征管確立了基本原則。針對所得稅稅前扣除標(biāo)準(zhǔn)，《財(cái)政部、國家稅務(wù)總局關(guān)于調(diào)整個(gè)體工商戶個(gè)人獨(dú)資企業(yè)和合伙企業(yè)個(gè)人所得稅稅前扣除標(biāo)準(zhǔn)有關(guān)問題的通知（財(cái)稅[2008]65號）》（以下簡稱“65號文”）等文件予以了明確，具體扣除標(biāo)準(zhǔn)明顯參照了新《企業(yè)所得稅》有關(guān)扣除的口徑。2011年，基于個(gè)人所得稅起征點(diǎn)的調(diào)整，《財(cái)政部、國家稅務(wù)總局關(guān)于調(diào)整個(gè)體工商戶業(yè)主、個(gè)人獨(dú)資企業(yè)和合伙企業(yè)自然人投資者個(gè)人所得稅費(fèi)用扣除標(biāo)準(zhǔn)的通知（財(cái)稅[2011]62號）》（以下簡稱“62號文”）明確：合伙企業(yè)自然人投資者的生產(chǎn)經(jīng)營所得依法計(jì)征個(gè)人所得稅時(shí)，投資者本人的費(fèi)用扣除標(biāo)準(zhǔn)統(tǒng)一確定為42000元/年（3500元/月）；投資者的工資不得在稅前扣除。

二、PE基金投資人所得稅政策執(zhí)行情況及法律評析

目前，合伙制企業(yè)在國際上通常采用三種稅制模式：一是非實(shí)體模式，即合伙企業(yè)不作為獨(dú)立實(shí)體，合伙企業(yè)也不被視為納稅主體，如英國、美國。二是實(shí)體模式，合伙企業(yè)作為獨(dú)立實(shí)體，作為獨(dú)立納稅主體進(jìn)行納稅申報(bào)，如法國和德國。三是準(zhǔn)實(shí)體模式，該模式介于實(shí)體模式和非實(shí)體模式之間，對合伙企業(yè)統(tǒng)一進(jìn)行收入和成本核算，但對合伙企業(yè)的凈收益則在合伙人環(huán)節(jié)納稅。根據(jù)我國《合伙企業(yè)法》及相關(guān)稅收法規(guī)政策，目前我國的合伙制企業(yè)采取的是準(zhǔn)實(shí)體模式，加之，我國尚未設(shè)立資本利得稅，對于PE基金投資人投資收益，就按照一般的收入處理。

但是，由于針對合伙企業(yè)的稅收政策多在2006年形成，加上中央政策、文件原則性規(guī)定居多，操作性不強(qiáng)，加之個(gè)人所得稅屬于地稅征管系統(tǒng)，限于各地實(shí)際執(zhí)行者的理解能力、招商引資考慮等諸多原因，目前合伙制PE基金所得稅政策執(zhí)行層面出現(xiàn)了較為混亂的局面，具體分析如下：
    （一）個(gè)人投資者股息、紅利收入所得稅適用標(biāo)準(zhǔn)分析
    我國2000年以后不再對合伙企業(yè)征收企業(yè)所得稅，根據(jù)財(cái)稅[2000]91號，“合伙企業(yè)以每一個(gè)合伙人為納稅義務(wù)人”，同時(shí)規(guī)定：個(gè)人獨(dú)資企業(yè)和合伙企業(yè)每一納稅年度的收入總額減除成本、費(fèi)用以及損失后的余額，作為投資者個(gè)人的生產(chǎn)經(jīng)營所得，比照個(gè)人所得稅法的“個(gè)體工商戶的生產(chǎn)經(jīng)營所得”應(yīng)稅項(xiàng)目，適用5％—35％的五級超額累進(jìn)稅率，計(jì)算征收個(gè)人所得稅。

同時(shí)，《國家稅務(wù)總局關(guān)于〈個(gè)人獨(dú)資企業(yè)和合伙企業(yè)投資者征收個(gè)人所得稅的規(guī)定〉執(zhí)行口徑的通知》（國稅函〔2001〕84號）第二條規(guī)定，個(gè)人獨(dú)資企業(yè)和合伙企業(yè)對外投資分回的利息或者股息、紅利，不并入企業(yè)的收入，而應(yīng)單獨(dú)作為投資者個(gè)人取得的利息、股息、紅利所得，按“利息、股息、紅利所得”應(yīng)稅項(xiàng)目計(jì)算繳納個(gè)人所得稅。以合伙企業(yè)名義對外投資分回利息或者股息、紅利的，應(yīng)按《財(cái)政部、國家稅務(wù)總局關(guān)于印發(fā)〈關(guān)于個(gè)人獨(dú)資企業(yè)和合伙企業(yè)投資者征收個(gè)人所得稅的規(guī)定〉的通知》（財(cái)稅〔2000〕91號）第五條規(guī)定確定各個(gè)投資者的利息、股息、紅利所得，分別按“利息、股息、紅利所得”應(yīng)稅項(xiàng)目計(jì)算繳納個(gè)人所得稅。那么，按照《個(gè)人所得稅法》的規(guī)定，“利息、股息、紅利所得”則適用20%的個(gè)人所得稅率。

有人提出，對自然人投資者執(zhí)行20%個(gè)人所得稅率違反了財(cái)稅[2000]91號的規(guī)定，許多PE/VC服務(wù)機(jī)構(gòu)及官方研究機(jī)構(gòu)也普遍持這種觀點(diǎn)。針對這一爭議，筆者認(rèn)為，我們應(yīng)該梳理一下相關(guān)規(guī)定，基于國家的法律政策的背景及立法目的作出判斷。

在財(cái)稅〔2000〕91號頒布的第二年，針對91號實(shí)施的口徑問題，國稅總局又出臺(tái)了國稅函〔2001〕84號文，該文件指出：“對于合伙企業(yè)對外投資的收益應(yīng)該按照財(cái)稅〔2000〕91號第五條規(guī)定確定各個(gè)投資者的利息、股息、紅利所得，分別按“利息、股息、紅利所得”應(yīng)稅項(xiàng)目計(jì)算繳納個(gè)人所得稅?！笨梢姡?4號有意將合伙企業(yè)對外投資特殊對待，也即“合伙企業(yè)對外投資分回的利息或者股息、紅利”并不屬于財(cái)稅〔2000〕91號在附件1第四條第二款規(guī)定的收入總額（指企業(yè)從事生產(chǎn)經(jīng)營以及與生產(chǎn)經(jīng)營有關(guān)的活動(dòng)所取得的各項(xiàng)收入，包括商品（產(chǎn)品）銷售收入、營運(yùn)收入、勞務(wù)服務(wù)收入、工程價(jià)款收入、財(cái)產(chǎn)出租或轉(zhuǎn)讓收入、利息收入、其他業(yè)務(wù)收入和營業(yè)外收入）。

當(dāng)時(shí)之所以將合伙企業(yè)的對外投資獨(dú)立出來，主要原因在于當(dāng)時(shí)我國有限合伙企業(yè)制度還沒有建立起來，合伙企業(yè)的經(jīng)營范圍還是傳統(tǒng)的銷售貨物或提供勞務(wù)為主，以合伙企業(yè)為載體進(jìn)行投資的情形少之又少。

然而，隨著2007年1月1日《合伙企業(yè)法》的頒布實(shí)施，有限合伙制度正式確立，以有限合伙形式成立的PE/VC基金如雨后春筍產(chǎn)生，權(quán)益性投資形成的股息、紅利成為此類合伙企業(yè)的唯一收入形式。在此背景下，再將股息、紅利歸入84號文所述的“利息、股息、紅利所得”并不符合91號文及84號文的立法目的。然而，由于立法的滯后，目前并無相關(guān)法律文件予以明確澄清。值得關(guān)注的是，2012年國家稅務(wù)總局在回答有關(guān)合伙人企業(yè)股票投資分紅有關(guān)個(gè)人所得稅問題時(shí)，明確指出，對以合伙企業(yè)名義取得的股票轉(zhuǎn)讓所得，自然人合伙人應(yīng)按照個(gè)體工商戶的生產(chǎn)經(jīng)營所得項(xiàng)目征收個(gè)人所得稅，也即執(zhí)行5%-35%的稅率。

可見，目前很多省市在執(zhí)行PE稅收政策時(shí)，未將合伙企業(yè)對外權(quán)益性投資收益歸入財(cái)稅〔2000〕91號“比照個(gè)人所得稅法的‘個(gè)體工商戶的生產(chǎn)經(jīng)營所得’應(yīng)稅項(xiàng)目，適用5％—35％的五級超額累進(jìn)稅率”，而是按照“利息、股息、紅利所得”執(zhí)行20%的稅率，在現(xiàn)有立法背景下也并無違法情形。

（二）法人合伙人權(quán)益性投資收益“免稅”法律悖論
    2008年1月1日實(shí)施的新《企業(yè)所得稅法》的二十六條規(guī)定：“符合條件的居民企業(yè)之間的股息、紅利等權(quán)益性投資收益”屬于“免稅收入”。與此同時(shí)，根據(jù)159號文的規(guī)定：合伙企業(yè)以每一個(gè)合伙人為納稅義務(wù)人。合伙企業(yè)合伙人是自然人的，繳納個(gè)人所得稅；合伙人是法人和其他組織的，繳納企業(yè)所得稅。

159號似乎違反《企業(yè)所得稅》的免稅規(guī)定，因?yàn)榉ㄈ撕匣锲髽I(yè)從PE基金分回的投資于境內(nèi)居民企業(yè)的股息、紅利，似乎也屬于“居民企業(yè)之間的股息、紅利等權(quán)益性投資收益”，應(yīng)納入“免稅”范疇。

那么作為法人合伙人能夠就合伙企業(yè)取得的權(quán)益性投資收益享受免稅待遇么？

根據(jù)我國現(xiàn)有法律文件，法人合伙人從PE基金取得的權(quán)益性投資收益尚不屬于“免稅”范疇，依據(jù)有二：其一，與新《企業(yè)所得稅法》同日頒布實(shí)施的《企業(yè)所得稅法實(shí)施條例》第83條規(guī)定，“企業(yè)所得稅法第二十六條第（二）項(xiàng)所稱符合條件的居民企業(yè)之間的股息、紅利等權(quán)益性投資收益，是指居民企業(yè)直接投資于其他居民企業(yè)取得的投資收益?！倍ㄈ撕匣锲髽I(yè)通過PE基金形式投資于其他居民企業(yè)屬于“間接投資”。其二，《企業(yè)所得稅法》第二條明確規(guī)定，“合伙企業(yè)不適用本法”。

雖然現(xiàn)有法律文件作出了上述規(guī)定，從理論角度來看，依據(jù)避免重復(fù)征稅、保持稅收中性等稅收立法基本原則，對法人合伙企業(yè)權(quán)益性投資收益免稅應(yīng)屬于未來改革的方向。從立法上來看，也有范例，比如《財(cái)政部國家稅務(wù)總局關(guān)于個(gè)人獨(dú)資企業(yè)和合伙企業(yè)投資者取得種植業(yè)養(yǎng)殖業(yè)飼養(yǎng)業(yè)捕撈業(yè)所得有關(guān)個(gè)人所得稅問題的批復(fù)》（財(cái)稅[2010]96號）規(guī)定：對個(gè)人獨(dú)資企業(yè)和合伙企業(yè)從事種植業(yè)、養(yǎng)殖業(yè)、飼養(yǎng)業(yè)和捕撈業(yè)（以下簡稱“四業(yè)”），其投資者取得的“四業(yè)”所得暫不征收個(gè)人所得稅。

三、總結(jié)與建議
    目前，合伙企業(yè)所得稅法規(guī)、政策的滯后和模糊已經(jīng)在一定程度上阻礙了我國私募股權(quán)投資行業(yè)的發(fā)展。主要原因在于，相關(guān)稅收政策基本是在2006年《合伙企業(yè)法》修訂之前確立的，且大都針對自然人從事傳統(tǒng)生產(chǎn)經(jīng)營活動(dòng)，目前已經(jīng)與PE基金的發(fā)展現(xiàn)狀明顯不符。華稅律師建議，國家應(yīng)及時(shí)制定和出臺(tái)統(tǒng)一的合伙企業(yè)所得稅法，根據(jù)目前合伙企業(yè)的實(shí)際情況和產(chǎn)業(yè)發(fā)展需要就合伙企業(yè)所得稅問題進(jìn)行統(tǒng)一和全面的規(guī)定。

（劉天永，華稅律師事務(wù)所主任，全國律協(xié)財(cái)稅法專業(yè)委員會(huì)副主任兼秘書長，法學(xué)博士，首批全國稅務(wù)領(lǐng)軍人才。QQ&個(gè)人微信號碼：977962，添加可互動(dòng)交流。）