一、問(wèn)題的提出

【案例】

江西省XX市中級(jí)人民法院一審原告徐某訴被告陳某、宏邦公司和第三人易某、周某股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同糾紛案。

原告徐某訴稱：2013年3月至9月，被告陳某以周甲的名義成立宏邦公司，認(rèn)繳注冊(cè)資本2,000萬(wàn)元，實(shí)收資本0元。12月30日，被告陳某與原告徐某，第三人易某、周某三人訂立《合作投資開(kāi)發(fā)××電器市場(chǎng)協(xié)議書(shū)》（以下簡(jiǎn)稱協(xié)議書(shū)），約定原告徐某，第三人易某、周某三人出資1，300萬(wàn)元，占項(xiàng)目24%的股份，為原始股東，被告宏邦公司和被告陳某在協(xié)議落款處蓋章、簽字。原告和第三人依約交清了全部款項(xiàng)。2014年2月28日，被告宏邦公司經(jīng)招標(biāo)取得項(xiàng)目用地國(guó)有土地使用權(quán)。4月24日，被告陳某取得被告宏邦公司的全部股權(quán)。次月9日，被告宏邦公司向原告和第三人出具股東出資證明書(shū)，證明原告在宏邦公司出資440萬(wàn)元，占公司股份8.123%。2015年2月2日，被告宏邦公司的執(zhí)行董事由周甲變更為陳某。至此，宏邦公司實(shí)際上已由被告陳某一人控制。原告自與被告陳某訂立《協(xié)議書(shū)》后，一直要求被告宏邦公司給予原告在公司應(yīng)享有的股東權(quán)利，參與公司決策，查閱公司賬冊(cè)及收支憑證等，并將股份變更至原告名下。訴訟請(qǐng)求：1、請(qǐng)求確認(rèn)原告徐某與被告陳某于2013年12月30日訂立的協(xié)議書(shū)為股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議；2、請(qǐng)求判令被告宏邦公司辦理8.123%股東變更登記手續(xù)。

原告徐某為支持自己的訴訟主張，在一審法院指定的舉證期間內(nèi)，向法庭提交如下證據(jù)：1、公司登記信息，證明：宏邦公司信息登記變更情況，陳某是公司的股東；2、《協(xié)議書(shū)》一份，證明：原、被告之間的法律關(guān)系及權(quán)利義務(wù)的履行情況，合作的主體是徐某、陳某、易某、周某，合作項(xiàng)目是××開(kāi)發(fā)項(xiàng)目，付款是付給了陳某，按照協(xié)議，乙方（徐、易、周）參與分紅，承擔(dān)公司的權(quán)利和義務(wù)；3、《收條》2份，證明：徐某等付款到陳某：4、×國(guó)土資網(wǎng)掛字【2014】GHO17KG號(hào)地塊交易結(jié)果公告；5、股東出資證明書(shū)，證明；徐某出資情況，占股份8.123%；6、項(xiàng)目投資意向書(shū)，證明：陳某成立宏邦公司的目的就是為了要開(kāi)發(fā)這個(gè)項(xiàng)目。

被告陳某辯稱，宏邦公司與原告的合作就是合作投資家電市場(chǎng)的項(xiàng)目，并非股權(quán)轉(zhuǎn)讓。

在一審院指定的舉證期間內(nèi)，被告陳某為支持自己的抗辯主張，向法庭提交證據(jù)如下：《協(xié)議書(shū)》1份，證明：合作開(kāi)發(fā)，他們共同占項(xiàng)目份額24％，不辦理工商登記。

被告宏邦公司辯稱：《協(xié)議書(shū)》約定，被答辯人與第三人在該項(xiàng)目已占24%的股份，且被答辯人投資為協(xié)議投資，不到工商部門注冊(cè)登記。合同性質(zhì)應(yīng)當(dāng)根據(jù)合同內(nèi)容而定。本案中，雙方簽訂合同的目的是為了合作投資，并非為共同經(jīng)營(yíng)答辯人公司，合同的標(biāo)的是項(xiàng)目份額，非答辯人公司股權(quán)。答辯人未向公司繳納任何注冊(cè)資金，未參與答辯人公司的各項(xiàng)經(jīng)營(yíng)、管理、決策。答辯人與被答辯人處于平等地位．為了合作開(kāi)發(fā)××電器市場(chǎng)而訂立《協(xié)議書(shū)》，顯然屬合作開(kāi)發(fā)房地產(chǎn)性質(zhì)，《協(xié)議書(shū)》的性質(zhì)應(yīng)當(dāng)為合資、合作開(kāi)發(fā)房地產(chǎn)合同，并非股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議。

在一審法院指定的舉證期間內(nèi)，被告宏邦公司為支持自己的抗辯主張，向法庭提交證據(jù)如下：《協(xié)議書(shū)》一份，證明：宏邦公司與原告、第三人是以平等主體的身份簽訂的合作投資開(kāi)發(fā)協(xié)議。

第三人易某陳述稱，我們這個(gè)合同應(yīng)該是股權(quán)協(xié)議，是達(dá)成了股權(quán)協(xié)議后才掛牌，是形成股東關(guān)系的。

在一審法院指定的舉證期間內(nèi)，第三人易某向法庭提交證據(jù)如下：協(xié)議書(shū)、收條及出資證明書(shū)，證明目的與原告徐某的證明目的一致。

第三人周某陳述稱，我們都是原始股東，當(dāng)時(shí)也是按照陳某的要求才將投資款打到他的個(gè)人賬戶。

在一審法院指定的舉證期間內(nèi)，第三人周某向法庭提交證據(jù)如下：協(xié)議書(shū)、收條及出資證明書(shū)，證明目的與原告徐某的證明目的一致。

對(duì)原、被告及第三人提供的上述證據(jù)，經(jīng)當(dāng)庭舉證、質(zhì)證，結(jié)合當(dāng)事人的庭審陳述，一審法院綜合認(rèn)定如下：

一、對(duì)原告徐某提供的證據(jù)1、2、3、4、5，被告陳某、宏邦公司及第三人易某、周某，對(duì)真實(shí)性和合法性均不異議，本院予以確認(rèn)：證據(jù)6，被告陳某、宏邦公司對(duì)真實(shí)性持異議，本院不予采信。二、對(duì)被告陳某、宏邦公司提供的證據(jù)《協(xié)議書(shū)》，原告徐某和第三人易某、周某，對(duì)真實(shí)性均不持異議，本院予以采信。三、對(duì)第三人易某、周某提供的證據(jù)：《協(xié)議書(shū)》、《收條》及《出資證明書(shū)》，與被告陳某、宏邦公司的庭審陳述，能相互印證，本院予以采信。

經(jīng)審理查明：2013年10月12日，被告陳某和案外人周甲共同發(fā)起設(shè)立宏邦公司（自然人投資或控股），注冊(cè)資本2，000萬(wàn)元，出資方式為貨幣，被告陳某認(rèn)繳出資1，500萬(wàn)元，占75％，周甲認(rèn)繳出資500萬(wàn)元， 占25%，實(shí)收資本400萬(wàn)元，被告陳某實(shí)繳資本300萬(wàn)元，周甲實(shí)繳資本100萬(wàn)元，法定代表人周甲。2013年12月30日，徐某、易某、周某三人與被告陳某訂立《協(xié)議書(shū)》1份，約定“甲方：陳某，乙方：易某、徐某，周某（三人共同委派易某―人參與現(xiàn)場(chǎng)管理，其他二人不參與）。經(jīng)以上甲乙雙方友好協(xié)商，就乙方要求參與位于××B12地塊商業(yè)地產(chǎn)開(kāi)發(fā)項(xiàng)目24%的股份開(kāi)發(fā)達(dá)成以下條款：

1、該項(xiàng)目位于××新區(qū)B12地塊，東臨春風(fēng)路，西靠××河，南接黃田里西大道，北抵津頭路。

2、面積為104.8畝（以國(guó)土局發(fā)證為準(zhǔn)）。

3、甲方同意乙方在該項(xiàng)目占24%的股份，該24%的股份一次性作價(jià)人民幣1331.6萬(wàn)元整給甲方，該款項(xiàng)包括：

1>、該項(xiàng)目于政府簽訂的《投資意向協(xié)議書(shū)》規(guī)定的總土地出讓金的24%，和總土地契稅的24％，土地出讓金和土地契稅計(jì)入成本并在將來(lái)返本時(shí)與甲方同時(shí)按比返還；

2>、1331.6萬(wàn)元除土地出讓金和土地契稅外，其余金額全部為乙方給甲方的費(fèi)用歸甲方個(gè)人所有。

4、投資付款方法：簽訂該協(xié)議書(shū)后二天之內(nèi)銀行轉(zhuǎn)賬到甲方指定賬戶人民幣600萬(wàn)元，余款731.6萬(wàn)元2013年12月20日前必須付清，如乙方不能按協(xié)議規(guī)定時(shí)間付清合作投資款或項(xiàng)目增資時(shí)乙方應(yīng)投款，則甲方有權(quán)單方面按乙方少投、少出資比例減持乙方股份。

5、乙方投資為協(xié)議投資，乙方同意股份不到工商部門注冊(cè)登記。

6、本協(xié)議第3、4條執(zhí)行后，乙方為原始股東，項(xiàng)目投入增資乙方與甲方按股份比例同步進(jìn)行，項(xiàng)目返本分紅乙方與甲方按股份比例同步進(jìn)行，雙方并同意按公司法規(guī)定承擔(dān)各自的義務(wù)，享受各自的權(quán)利。

7、乙方應(yīng)幫助甲方對(duì)項(xiàng)目現(xiàn)場(chǎng)進(jìn)行管理，所有票據(jù)雙方簽字認(rèn)可。

8、未盡事宜雙方通過(guò)友好協(xié)商達(dá)成一致進(jìn)行解決。

9、本協(xié)議一式二份，甲乙雙方各執(zhí)一份，雙方簽字后生效，具有同等法律效力。

甲方簽字：陳某；乙方簽字：易某、徐某、周某。2013年12月30日。