還有一個非常重要的問題，按照67號文第九條的規(guī)定，“納稅人按照合同約定，在滿足約定條件后取得的后續(xù)收入，應(yīng)當(dāng)作為股權(quán)轉(zhuǎn)讓收入”，因此，按照該規(guī)定，新三板中的“對賭協(xié)議”的安排，對于將來可能“退回”的收益也要按規(guī)定納稅，但是，根據(jù)現(xiàn)有政策并無可以退稅的規(guī)定。這是很不合理的，這也是我國稅法不盡完善的一個表現(xiàn)。由于稅負(fù)是實(shí)實(shí)在在的現(xiàn)金流出，很多股權(quán)交易可能因此無法進(jìn)行，目前針對個人股權(quán)轉(zhuǎn)讓沒有像針對企業(yè)股東一樣出臺了“特殊性稅務(wù)處理”的規(guī)定，所以高昂的稅負(fù)可能嚴(yán)重阻礙交易的推進(jìn)，近期我遇到很多這樣的案例?！　?

從最終的效果來看，這個稅負(fù)最終會反應(yīng)到交易的價(jià)格上，無疑買賣雙方都是利益受損方。此外，需要向大家介紹的是，目前我國正處于稅收立法的頻繁時(shí)期，包括營改增、稅收征管法等重要立法正在進(jìn)行，無論是對稅務(wù)管理和稅務(wù)籌劃，都提出了更高的要求，整體來看是稅務(wù)管理會更加規(guī)劃，企業(yè)不合規(guī)行為的法律風(fēng)險(xiǎn)會增加。上述稅制改革中，尤其值得關(guān)注的是，《稅收征管法》的修訂和“營改增”的快速推進(jìn)。根據(jù)最新發(fā)布的《稅收征管法（征求意見稿）》，意見稿第97條將“騙取稅收優(yōu)惠資格”納入“采取欺騙、隱瞞手段進(jìn)行虛假納稅申報(bào)或者不申報(bào)，逃避繳納稅款”的行為，并規(guī)定“由稅務(wù)機(jī)關(guān)追繳其不繳或者少繳的稅款，并處不繳或者少繳的稅款百分之五十以上三倍以下的罰款；涉嫌犯罪的，移送司法機(jī)關(guān)依法處理?！薄　?

騙取稅收優(yōu)惠資格目前一般會承擔(dān)補(bǔ)稅、滯納金的責(zé)任，稅收征管法修改后，則有可能觸犯刑事責(zé)任?！　?

全面“營改增”后，在增值稅體系下，“虛開”“代開”等行為將被認(rèn)定為刑事犯罪行為，刑法第205條的虛開增值稅專用發(fā)票罪；刑法第208條的非法購買增值稅專用發(fā)票、購買偽造的增值稅專用發(fā)票罪；刑法第206條的偽造、出售偽造的增值稅專用發(fā)票罪等等，上述情形，個人和單位所受的最高處罰可判無期徒刑。這對于很多單位利用不合規(guī)發(fā)票沖賬等行為，是一個重大的改變，營業(yè)稅普通發(fā)票消失后，在增值稅體制下，這種做法無疑會引發(fā)嚴(yán)重的法律責(zé)任。 

（二）新三板企業(yè)掛牌前的主要稅務(wù)風(fēng)險(xiǎn)點(diǎn) 　

其中，特別要強(qiáng)調(diào)以下幾項(xiàng)：　　

1、存在欠稅問題 

掛牌前，公司存在欠繳稅款行為。及時(shí)申報(bào)繳納稅款是企業(yè)的應(yīng)盡義務(wù)，如果企業(yè)因?yàn)樘囟ǖ脑虿荒芗皶r(shí)繳納稅款，可以按照規(guī)定申請延期繳納稅款，否則，會受到相應(yīng)的行政制裁，并會成為掛牌新三板的障礙。

2、存在補(bǔ)稅行為　

部分企業(yè)掛牌前為了提高的賬面利潤，調(diào)增利潤，從而補(bǔ)交稅款，還有因?yàn)闀?jì)差錯補(bǔ)交稅款。企業(yè)掛牌前補(bǔ)交大量稅款，需要有合理的說明，否則會構(gòu)成掛牌新三板的障礙因素。而對于因會計(jì)差錯，補(bǔ)交少量的稅款，一般不會影響新三板掛牌。

3、存在偷逃稅行為　

公司在以往的經(jīng)營過程中存在偷逃稅的行為。具有主觀故意的偷逃稅行為，會構(gòu)成“新三板”審核中的實(shí)質(zhì)性障礙，應(yīng)避免偷逃稅的發(fā)生。

4、發(fā)票問題 

發(fā)票無小事，無論是“股改”過程中發(fā)現(xiàn)不合規(guī)發(fā)票入賬的歷史遺留問題還是在掛牌后出現(xiàn)的發(fā)票問題，都有可能招致“行政處罰”甚至是“刑事處罰”，尤其是“營改增”后，增值稅專用發(fā)票引發(fā)的“刑事風(fēng)險(xiǎn)”無論對公司高管還是公司本身，都具有不可估計(jì)的破壞力。加強(qiáng)公司內(nèi)部發(fā)票的規(guī)范性管理，尤其在開具、接收過程中，嚴(yán)格按照發(fā)票管理的程序，重點(diǎn)審核“賬”、“票”的一致性。

5、個人股東盈余公積、未分配利潤轉(zhuǎn)增股本未繳納個人所得稅

“股改”過程中，個人股東將累積的盈余公積、未分配利潤轉(zhuǎn)增股本，未按照規(guī)定繳納個人所得稅。按照稅法規(guī)定，該情形下應(yīng)視同進(jìn)行利潤分配，需要按照20%的稅率繳納個人所得稅。

6、因涉稅事項(xiàng)被稅務(wù)機(jī)關(guān)處罰　　

企業(yè)因?yàn)檫`法相關(guān)稅法規(guī)定，被稅務(wù)機(jī)關(guān)行政處罰。對策：應(yīng)判斷處罰行為是否構(gòu)成重大違法違規(guī)行為，具體需要結(jié)合主觀方面、涉案的金額等作出判斷，由律師出具法律意見書，稅務(wù)機(jī)關(guān)出具證明?！　　?

（三）新三板企業(yè)掛牌后資本運(yùn)作的稅務(wù)風(fēng)險(xiǎn)　

實(shí)踐中，新三板企業(yè)掛牌后，都會借助于資本市場的力量，做大做強(qiáng)，然而，2011年以來，資本交易項(xiàng)目一直國稅總局指令性稽查項(xiàng)目，也即必查項(xiàng)目。 當(dāng)然，必查不代表每個企業(yè)都會被查到，稅務(wù)局通常按照一定的比例進(jìn)行抽查，這個比例通常是2%-3%，因此，如果這些年企業(yè)一直沒有被查到，并不是沒有風(fēng)險(xiǎn)了，而是運(yùn)氣比較好。根據(jù)我們接觸到的實(shí)際案例，我們將新三板企業(yè)資本運(yùn)營中的稅務(wù)風(fēng)險(xiǎn)總結(jié)為6大方面：每個問題都會給企業(yè)帶來一定的稅務(wù)風(fēng)險(xiǎn)，除了可能面臨的補(bǔ)稅、罰款、滯納金外，還有可能因?yàn)槎悇?wù)問題，導(dǎo)致交易無法實(shí)施推進(jìn)，這種案例我們見得太多了。目前，我們遇到很多案例，情況都是，交易基本快要結(jié)束了，企業(yè)老板發(fā)現(xiàn)要繳納一筆大額的稅金，于是匆匆忙忙找到我們，詢問有沒有籌劃的途徑。其實(shí)，這個時(shí)候，征納雙方的信息完全透明化了，納稅義務(wù)也已經(jīng)發(fā)生，我們通常也是愛莫能助，能做的就是協(xié)助企業(yè)爭取分期繳納稅款。 

三、鉆協(xié)議轉(zhuǎn)讓制度的“空子”——違規(guī)避稅并不明智

目前，新三板交易方式主要實(shí)施的是協(xié)議轉(zhuǎn)讓和做市制度，從交易的實(shí)質(zhì)來看，無論是協(xié)議轉(zhuǎn)讓還是做市制度，實(shí)行的都是企業(yè)股權(quán)的轉(zhuǎn)讓。協(xié)議轉(zhuǎn)讓是由買賣雙方在場外自由對接達(dá)成協(xié)議后，再通過報(bào)價(jià)系統(tǒng)成交的一種交易機(jī)制。然而，在目前新三板協(xié)商轉(zhuǎn)讓制度的交易方式下，由于新三板市場并未設(shè)立漲跌停板制度，且無定增無鎖定期要求，導(dǎo)致一些企業(yè)利用協(xié)商轉(zhuǎn)讓制度的這種特點(diǎn)來進(jìn)行避稅，下面以超低價(jià)協(xié)議轉(zhuǎn)讓和定增套避稅來解釋說明：

1．超低價(jià)協(xié)議轉(zhuǎn)讓

目前新三板大部分股票采用的是協(xié)議轉(zhuǎn)讓的交易方式。協(xié)議成交與競價(jià)交易最大的不同在于，協(xié)議轉(zhuǎn)讓下，買賣雙方可以以任意價(jià)格成交，采取買賣自愿原則，因此單只股票在一個時(shí)點(diǎn)上可以有非常多的成交價(jià)格，其某一筆成交價(jià)格很難反映個股的公允估值。協(xié)議轉(zhuǎn)讓時(shí)，股票收盤價(jià)一般采取當(dāng)日最后30分鐘轉(zhuǎn)讓時(shí)間的成交量加權(quán)平均價(jià)，如果最后30分鐘轉(zhuǎn)讓時(shí)間無成交的，則以當(dāng)日成交量加權(quán)平均價(jià)為當(dāng)日收盤價(jià)。因此某些投資人為了避稅，利用協(xié)議轉(zhuǎn)讓最后時(shí)段的報(bào)價(jià)故意將收盤價(jià)做低，或者通過實(shí)際的協(xié)議轉(zhuǎn)讓將虧損在賬目上實(shí)現(xiàn)，就能避稅。最后，只需要按照正常價(jià)格將股票轉(zhuǎn)接回來就可以彌補(bǔ)之前的低價(jià)轉(zhuǎn)讓。

2．定增成套利避稅通道

新三板定增沒有硬性的鎖定期要求。因此目前有些投資者通過低價(jià)定增的方式介入標(biāo)的，隨后轉(zhuǎn)手賣掉，短時(shí)間即獲得豐厚收益。然而，有些企業(yè)利用定向增發(fā)股票的方式，通過機(jī)構(gòu)定增進(jìn)去，然后虧損出來，比如30塊錢進(jìn)去，然后1分錢出來，就形成了公司虧損。如此一來，這種拉手交易就形成了一種套利避稅通道幫助企業(yè)實(shí)現(xiàn)避稅。

可以看出，以上兩種方法均利用了新三板市場上轉(zhuǎn)讓協(xié)議沒有漲跌幅限制、不需要披露股價(jià)異常波動的特點(diǎn)，對股價(jià)進(jìn)行了操控。然而，如果因?yàn)樘颖芏悇?wù)等不良動機(jī)發(fā)動交易而導(dǎo)致第三方利益受損，就會違反相關(guān)法律。另外，由于我國目前正在加強(qiáng)對新三板市場交易的監(jiān)管，因此，并不提倡有關(guān)企業(yè)利用制度的“漏洞”，通過這種不合法的途徑進(jìn)行避稅。