案例介紹

張某一家三口于2013年7月2日在某市“旺天火鍋店”（個體工商戶）進行用餐，消費金額共計500元，在付賬之后，張某要求該火鍋店開具發(fā)票。該店負責人李某以沒有領(lǐng)購發(fā)票為由予以拒絕。雙方意見不一致，張某交涉未果，向稅務機關(guān)舉報。稅務機關(guān)經(jīng)立案調(diào)查，查證張某反映的情況屬實。在告知該火鍋店應開具而未開具發(fā)票的行為，稅務機關(guān)有權(quán)依法給予處罰時，火鍋店實際經(jīng)營人李某稱：如果要處罰，應該處罰陶某，該火鍋店工商營業(yè)執(zhí)照登記的業(yè)主是陶某，自己只是替陶某經(jīng)營火鍋店而已。

本案焦點

根據(jù)《中華人民共和國發(fā)票管理辦法》（國務院令第587號）第三十五條規(guī)定，納稅人應當開具而未開具發(fā)票的行為，應由稅務機關(guān)責令改正，可以處以1萬元以下的罰款。本案中爭論的焦點是李某是該火鍋店的實際經(jīng)營人還是正如他所說的只是陶某的雇工，替陶某經(jīng)營而已？若李某是實際經(jīng)營人，實際經(jīng)營人和工商營業(yè)執(zhí)照登記的業(yè)主不一致，行政處罰的相對人應如何確定？

事實認定和法律評析

在對陶某的調(diào)查中，陶某以“自己已將火鍋店轉(zhuǎn)讓給李某，李某是實際經(jīng)營人，未開具發(fā)票也是他的行為，自己并不知情”進行抗辯，同時也向稅務機關(guān)提交了他與李某之間的轉(zhuǎn)讓協(xié)議。該協(xié)議規(guī)定：陶某從2011年3月1日起將自有的店鋪和火鍋店一并轉(zhuǎn)讓給李某經(jīng)營，轉(zhuǎn)讓金額為5萬元/年。轉(zhuǎn)讓期為5年，轉(zhuǎn)讓期間稅費、衛(wèi)生費等其他費用由李某承擔。陶某還表示在轉(zhuǎn)讓之前，該火鍋店由自己親自經(jīng)營，轉(zhuǎn)讓之后自己長期在外地打工，他與李某之間只簽訂轉(zhuǎn)讓協(xié)議，沒簽訂用工協(xié)議。對于陶某的陳述和該轉(zhuǎn)讓協(xié)議，李某并無異議。

據(jù)此，稅務機關(guān)認定李某是該火鍋店的實際經(jīng)營人，而非陶某的雇工，替陶某經(jīng)營。

那么陶某以“火鍋店已經(jīng)轉(zhuǎn)讓，并不是實際經(jīng)營人，李某的行為與自己無關(guān)”進行抗辯能否成立呢？《個體工商戶條例》（國務院令第596號）第十條規(guī)定“個體工商戶登記事項變更的，應當向登記機關(guān)申請辦理變更登記。個體工商戶變更經(jīng)營者的，應當在辦理注銷登記后，由新的經(jīng)營者重新申請辦理注冊登記。家庭經(jīng)營的個體工商戶在家庭成員間變更經(jīng)營者的，依照前款規(guī)定辦理變更手續(xù)”。因此，除家庭經(jīng)營的外，個體工商戶應由公民個人經(jīng)營，以個人財產(chǎn)承擔，且個體工商戶不得轉(zhuǎn)讓，新的經(jīng)營者只能在前一經(jīng)營者辦理注銷登記后重新申請辦理注冊登記。陶某轉(zhuǎn)讓個體工商戶經(jīng)營權(quán)的行為屬無效行為。作為法律意義上業(yè)主的陶某還應對該火鍋店的行為承擔責任。

根據(jù)《最高人民法院關(guān)于執(zhí)行〈中華人民共和國行政訴訟法〉若干問題的解釋》第九十七條規(guī)定：“人民法院審理行政案件，除依照行政訴訟法和本解釋外，可以參照民事訴訟的有關(guān)規(guī)定”。參照《關(guān)于適用<中華人民共和國民事訴訟法>若干問題的意見》第四十六條第二款的規(guī)定：“營業(yè)執(zhí)照上登記的業(yè)主與實際經(jīng)營者不一致的，以業(yè)主和實際經(jīng)營者為共同訴訟人”。兩者屬于必要共同訴訟人，對外承擔連帶責任，由此稅務機關(guān)既可以將營業(yè)執(zhí)照登記的業(yè)主或?qū)嶋H經(jīng)營人作為處罰對象，也可以將他們共同列為行政處罰相對人。

根據(jù)《中華人民共和國行政處罰法》第四條“公正原則、以事實為依據(jù)”，第五條“堅持處罰和教育相結(jié)合”的規(guī)定，無論從違法事實的做出，教育和處罰相對人的角度還是從便于執(zhí)行，提高行政效率的角度來講，將實際的違法責任承擔者李某比法律意義上的責任承擔者陶某列為行政處罰相對人更為適宜。

最終，稅務機關(guān)根據(jù)《中華人民共和國發(fā)票管理辦法》（國務院令第587號）第三十五條的規(guī)定，決定對李某應開具而未開具發(fā)票的行為處以罰款500元。

溫馨提醒

一、根據(jù)《根據(jù)修改〈中華人民共和國增值稅暫行條例實施細則〉和〈中華人民共和國營業(yè)稅暫行條例實施細則〉的決定》（財政部國家稅務總局令第65號）規(guī)定，自2011年11月1日起，增值稅、營業(yè)稅按期納稅的起征點 分別為5000-20000元。部分個體工商戶認為自己月定額不到起征點不用繳納稅款，而忽視了在轉(zhuǎn)讓給別人經(jīng)營的情況下也存在著風險，提醒納稅人在不經(jīng)營的情況下，及時辦理注銷登記，不要圖一時方便和省錢，忽視以后產(chǎn)生糾紛的風險。

二、《中華人民共和國發(fā)票管理辦法》賦予納稅人領(lǐng)購發(fā)票的權(quán)利。辦理稅務登記證的納稅人，憑稅務登記證件，經(jīng)辦人身份證和根據(jù)國務院稅務主管部門規(guī)定樣式制作的發(fā)票專用章的印模，可以領(lǐng)購發(fā)票。納稅人要充分行使好發(fā)票領(lǐng)購權(quán)，在消費者需要時，應及時開具發(fā)票，以避免因應開具而未開具發(fā)票受到稅務機關(guān)的行政處罰。