2.在情形2下，股權(quán)支付比例為90%（90/100），如果其他條件也滿足的話，則可以選擇適用特殊性稅務(wù)處理。

    （1）第一步,首先確定目標(biāo)公司T公司出售資產(chǎn)的所得：

T確認(rèn)的資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得=非股權(quán)支付對(duì)應(yīng)的資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得或損失＝（被轉(zhuǎn)讓資產(chǎn)的公允價(jià)值－被轉(zhuǎn)讓資產(chǎn)的計(jì)稅基礎(chǔ)）×（非股權(quán)支付金額÷被轉(zhuǎn)讓資產(chǎn)的公允價(jià)值）=（100－60）×（10÷100）=4（萬元）

（2）第二步，確定T公司的股東A取得的P股份的計(jì)稅基礎(chǔ)：

A取得的P股份的計(jì)稅基礎(chǔ)=目標(biāo)公司股東持有目標(biāo)公司股權(quán)的計(jì)稅基礎(chǔ)＋目標(biāo)公司股東確認(rèn)的收益－其收到的非股權(quán)支付對(duì)價(jià)的公允價(jià)值=30＋（10－30×10/90）－10=30＋6.67－10=26.67（萬元）或者計(jì)算為：30－30×10/90=26.67（萬元）

假定，在重組完成后，A立即出售其持有的P股份的話，則確認(rèn)所得=90－26.67=63.33（萬元），于在重組中確認(rèn)的所得6.67萬元合計(jì)為70萬元，與不經(jīng)過重組，A直接出售其持有的T股份確認(rèn)的所得70萬元（100－30）保持一致。

（3）第三步，確定P公司暫時(shí)取得的T公司的資產(chǎn)的計(jì)稅基礎(chǔ)：

P暫時(shí)取得的T資產(chǎn)的計(jì)稅基礎(chǔ)=目標(biāo)公司資產(chǎn)的計(jì)稅基礎(chǔ)＋目標(biāo)公司確認(rèn)的收益=60＋4=64（萬元）

（4）第四步，確定P將取得的T公司的資產(chǎn)投入到S公司時(shí)的稅務(wù)處理

（a）如果基于IRC §351條免稅資本投入的規(guī)則，P在資本投入中不需要確認(rèn)資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得。

S取得的T資產(chǎn)的計(jì)稅基礎(chǔ)=投入資產(chǎn)的原計(jì)稅基礎(chǔ)=64（萬元）

P通過資本投入而獲得的S股份的計(jì)稅基礎(chǔ)=64（萬元）

P持有的S股份的總計(jì)稅基礎(chǔ)=64＋10=74（萬元）

（b）如果基于我國的29號(hào)公告來處理，P在資本投入中不需要確認(rèn)資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得。

S取得的T資產(chǎn)的計(jì)稅基礎(chǔ)=投入資產(chǎn)的公允價(jià)值=100（萬元）

P持有的S股份的總計(jì)稅基礎(chǔ)=64＋10=74（萬元）

注：此時(shí)，我們可以發(fā)現(xiàn)，P持有的S股份的外部計(jì)稅基礎(chǔ)64萬元與資本的內(nèi)部計(jì)稅基礎(chǔ)100萬元是分離的，原因在于，如果P在資產(chǎn)劃入時(shí)不確認(rèn)資產(chǎn)內(nèi)含的增值的話，S公司就不應(yīng)該按照資產(chǎn)的公允價(jià)值來確認(rèn)其計(jì)稅基礎(chǔ)，如果按照公允價(jià)值確認(rèn)了，就意味著P公司就需要確認(rèn)資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得，其原股權(quán)的計(jì)稅基礎(chǔ)就需要調(diào)增投入資產(chǎn)的公允價(jià)值100萬元而不是其原計(jì)稅基礎(chǔ)64萬元。

（c）如果基于我國的109號(hào)文和40號(hào)公告來處理，P在資本投入中不需要確認(rèn)資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得。

S取得的T資產(chǎn)的計(jì)稅基礎(chǔ)=投入資產(chǎn)的原計(jì)稅基礎(chǔ)=64（萬元）

P通過資本投入而獲得的S股份的計(jì)稅基礎(chǔ)=64（萬元）

P持有的S股份的總計(jì)稅基礎(chǔ)=64＋10=74（萬元）

從上述規(guī)則及例子的說明可以看出，其實(shí)，在我國59號(hào)文有關(guān)計(jì)稅基礎(chǔ)確定規(guī)則下，只需要略做調(diào)整即可構(gòu)筑我國的三角重組的稅法規(guī)則。同時(shí)，筆者僅僅以三角吸收合并來進(jìn)行了解釋和說明，但三角資產(chǎn)收購與三角吸收合并基本類似，唯一的細(xì)微區(qū)別在于，前者并不需要法定解散清算，重組后目標(biāo)公司成為控股母公司的股東而已。同時(shí)，對(duì)于三角股權(quán)收購而言，與三角吸收合并的稅務(wù)處理也類似，唯一的細(xì)微區(qū)別在于確認(rèn)的資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得的主體變?yōu)榱四繕?biāo)公司股東而已。

結(jié)束語

綜上所述，在我國并購重組實(shí)踐中，并非不存在三角并購重組交易（譬如，同一控制下的向上縱向吸收合并——2012年“中國交建”（601800）首次公開發(fā)行A股及吸收合并“路橋建設(shè)”（600236）重組案就是一個(gè)典型的三角吸收合并重組，有興趣的讀者可以參閱其招股說明書并進(jìn)行相應(yīng)的分析），但是，由于沒有相關(guān)的三角并購重組的所得稅制，在控股母公司向其子公司轉(zhuǎn)移資產(chǎn)和負(fù)債時(shí)，將很可能被認(rèn)定為一個(gè)應(yīng)稅交易。所以，在解決控股母公司成為“重組當(dāng)事方”的理論難題之后，同時(shí)建立重組交易中的免稅資本投入規(guī)則（譬如，29號(hào)公告第二條和財(cái)稅[2014]109號(hào)第三條以及40號(hào)公告的規(guī)定實(shí)質(zhì)就是類似的這樣的規(guī)則，但并不完善也不屬于專門的規(guī)則），實(shí)質(zhì)上我國所得稅法已經(jīng)幾乎可以在法規(guī)層面明確三角并購重組的稅法規(guī)則了，它離我們并非那么遙遠(yuǎn)！

 [1] 筆者注：之所以稱之為“三角”并購在于，并購當(dāng)事方涉及收購母公司、收購子公司以及目標(biāo)公司三個(gè)公司當(dāng)事人，他們的交易架構(gòu)就像一個(gè)“三角”一樣。

 [2]  26 USC § 1031: Exchange ofproperty held for productive use or investment.

 [3]  26 USC § 368(c).

 [4] 所謂“80%控制”是指，資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓人在轉(zhuǎn)讓后立即取得受讓公司所有類別的表決權(quán)股票的總表決權(quán)的至少80%和所有其他類別股票總數(shù)量的至少80%。

 [5] 所謂“交換發(fā)生之后立即（immediately after）取得”是指，該要求并不意味著所有的轉(zhuǎn)讓人必須同時(shí)交換他們的財(cái)產(chǎn)為股票。然而，它意味著所有的交換必須預(yù)先達(dá)成一致，并且該一致必須在一個(gè)迅速和有序的方式下實(shí)施。

雷霆       
2015年11月13日