在我國企業(yè)重組所得稅制度發(fā)展過程中，2009年4月30日發(fā)布并溯及至2008年1月1日執(zhí)行的《關于企業(yè)重組業(yè)務企業(yè)所得稅處理若干問題的通知》（財稅[2009]59號，下稱“59號文”）無疑具有“里程碑”意義，它奠定了企業(yè)重組所得稅的“基石”，國家稅務總局于2010年7月26日發(fā)布的《國家稅務總局關于發(fā)布〈企業(yè)重組業(yè)務企業(yè)所得稅管理辦法〉的公告》（國家稅務總局公告2010年第4號，下稱“4號公告”）對59號文的一些問題進行了解釋和澄清。盡管如此，理論界和實務界依然對一些問題充滿了爭議或疑惑。本文要介紹的“控股企業(yè)”與三角重組就是其中具有代表性的一例。

Ⅰ 三角重組的概念、類型及交易架構(gòu)

在公司并購重組實踐中，收購公司可能基于各種原因，譬如隔離潛在的債務風險（破產(chǎn)風險）、設立分業(yè)控股經(jīng)營架構(gòu)以及規(guī)避某些國家有關并購法規(guī)的限制等，并不愿意自身直接作為收購主體出現(xiàn)，它們往往先設立一個收購子公司（往往是全資子公司），并以該收購子公司的名義進行并購交易。這樣的并購模式通常被稱為“三角并購”[1]。實踐中，特別是英美公司法實踐中，三角并購重組按照重組類型以及并購方向通常主要可以分為如下類型：

☆  三角吸收合并（正向三角吸收合并、反向三角吸收合并）

☆  三角股權(quán)收購

☆  三角資產(chǎn)收購

以正向三角吸收合并為例來進行說明。所謂正向三角吸收合并是指，收購母公司設立收購子公司作為收購主體，收購子公司以收購母公司的股票作為合并對價收購被合并公司全部資產(chǎn)并承擔其負債。合并完成后，被合并公司的原股東成為收購母公司的股東，被合并公司注銷解散。譬如下例：

【例1】：收購公司P計劃吸收合并目標公司T，為了規(guī)避可能的債務風險，P計劃設立一個收購子公司S作為收購主體進行收購。在收購中，S以P股份作為對價支付給目標公司T，T將其擁有的全部資產(chǎn)和負債轉(zhuǎn)讓給S。T在清算解散中將收到的P股份分配給其股東TS，TS同時交回其持有的T股份，T收回T股份后解散注銷。有關該三角吸收合并的交易架構(gòu)圖如下圖1：

 在圖1中，我們實踐中法律形式上的正向三角吸收合并表現(xiàn)為如下幾個步驟：

（1）首先，在上圖中的交易①中，從交易的法律形式上看，收購子公司S公司（合并公司）與目標公司T公司（被合并公司）之間發(fā)生一個資產(chǎn)收購交易，T公司將其全部資產(chǎn)和負債轉(zhuǎn)讓給S公司；同時，S公司以其母公司P公司的股份為對價支付給T公司。我們可以看出，這屬于一個典型的資產(chǎn)收購交易；

（2）其次，在上圖中的交易②中，T公司將其收到的P股份作為對價回購其股東持有的T股份。我們可以看出，這屬于一個典型的股份回購交易，只不過使用的對價是P股份而已；

（3）最后，T公司注銷其收回的全部T股份后解散注銷。

從上述交易架構(gòu)圖我們發(fā)現(xiàn)，實務中的三角吸收合并交易要滿足特殊性稅務處理，存在如下三個問題需要解決：

問題1：既然法律形式上的收購方是S公司（S公司接收了T公司的全部資產(chǎn)和負債），那么，為什么S公司可以以其控股母公司P公司的股份作為支付對價呢？這豈不是違反了“合同相對性”原則？
     ——如何解決收購子公司的控股母公司作為“重組當事方”的問題？

問題2：為什么P公司又甘愿支付對價而不獲得標的資產(chǎn)呢？P公司的利益豈不是將受到損害？

——如果控股母公司屬于“重組當事方”，最終收到標的資產(chǎn)的是其受控子公司，如何解決該等資產(chǎn)的轉(zhuǎn)移？

問題3：T公司的股東TS獲得的對價是P股份，則交易完成后，TS將成為P公司的股東，為了保持其交易之前在T公司中的投資權(quán)益的維持，P公司重組前持有的S股份的數(shù)量或比例是否應當有所要求？

——為了收購目的的達成以及資本投入獲得免稅待遇之目的，收購時控股母公司和收購子公司之間的持股比例是否應當有要求？

讓我們先將這三個問題暫時擱置，先來了解我國59號文的一些規(guī)定。