在我國(guó)企業(yè)重組所得稅制度發(fā)展過(guò)程中，2009年4月30日發(fā)布并溯及至2008年1月1日?qǐng)?zhí)行的《關(guān)于企業(yè)重組業(yè)務(wù)企業(yè)所得稅處理若干問(wèn)題的通知》（財(cái)稅[2009]59號(hào)，下稱(chēng)“59號(hào)文”）無(wú)疑具有“里程碑”意義，它奠定了企業(yè)重組所得稅的“基石”，國(guó)家稅務(wù)總局于2010年7月26日發(fā)布的《國(guó)家稅務(wù)總局關(guān)于發(fā)布〈企業(yè)重組業(yè)務(wù)企業(yè)所得稅管理辦法〉的公告》（國(guó)家稅務(wù)總局公告2010年第4號(hào)，下稱(chēng)“4號(hào)公告”）對(duì)59號(hào)文的一些問(wèn)題進(jìn)行了解釋和澄清。盡管如此，理論界和實(shí)務(wù)界依然對(duì)一些問(wèn)題充滿(mǎn)了爭(zhēng)議或疑惑。本文要介紹的“控股企業(yè)”與三角重組就是其中具有代表性的一例。

Ⅰ 三角重組的概念、類(lèi)型及交易架構(gòu)

在公司并購(gòu)重組實(shí)踐中，收購(gòu)公司可能基于各種原因，譬如隔離潛在的債務(wù)風(fēng)險(xiǎn)（破產(chǎn)風(fēng)險(xiǎn)）、設(shè)立分業(yè)控股經(jīng)營(yíng)架構(gòu)以及規(guī)避某些國(guó)家有關(guān)并購(gòu)法規(guī)的限制等，并不愿意自身直接作為收購(gòu)主體出現(xiàn)，它們往往先設(shè)立一個(gè)收購(gòu)子公司（往往是全資子公司），并以該收購(gòu)子公司的名義進(jìn)行并購(gòu)交易。這樣的并購(gòu)模式通常被稱(chēng)為“三角并購(gòu)”[1]。實(shí)踐中，特別是英美公司法實(shí)踐中，三角并購(gòu)重組按照重組類(lèi)型以及并購(gòu)方向通常主要可以分為如下類(lèi)型：

☆  三角吸收合并（正向三角吸收合并、反向三角吸收合并）

☆  三角股權(quán)收購(gòu)

☆  三角資產(chǎn)收購(gòu)

以正向三角吸收合并為例來(lái)進(jìn)行說(shuō)明。所謂正向三角吸收合并是指，收購(gòu)母公司設(shè)立收購(gòu)子公司作為收購(gòu)主體，收購(gòu)子公司以收購(gòu)母公司的股票作為合并對(duì)價(jià)收購(gòu)被合并公司全部資產(chǎn)并承擔(dān)其負(fù)債。合并完成后，被合并公司的原股東成為收購(gòu)母公司的股東，被合并公司注銷(xiāo)解散。譬如下例：

【例1】：收購(gòu)公司P計(jì)劃吸收合并目標(biāo)公司T，為了規(guī)避可能的債務(wù)風(fēng)險(xiǎn)，P計(jì)劃設(shè)立一個(gè)收購(gòu)子公司S作為收購(gòu)主體進(jìn)行收購(gòu)。在收購(gòu)中，S以P股份作為對(duì)價(jià)支付給目標(biāo)公司T，T將其擁有的全部資產(chǎn)和負(fù)債轉(zhuǎn)讓給S。T在清算解散中將收到的P股份分配給其股東TS，TS同時(shí)交回其持有的T股份，T收回T股份后解散注銷(xiāo)。有關(guān)該三角吸收合并的交易架構(gòu)圖如下圖1：

 在圖1中，我們實(shí)踐中法律形式上的正向三角吸收合并表現(xiàn)為如下幾個(gè)步驟：

（1）首先，在上圖中的交易①中，從交易的法律形式上看，收購(gòu)子公司S公司（合并公司）與目標(biāo)公司T公司（被合并公司）之間發(fā)生一個(gè)資產(chǎn)收購(gòu)交易，T公司將其全部資產(chǎn)和負(fù)債轉(zhuǎn)讓給S公司；同時(shí)，S公司以其母公司P公司的股份為對(duì)價(jià)支付給T公司。我們可以看出，這屬于一個(gè)典型的資產(chǎn)收購(gòu)交易；

（2）其次，在上圖中的交易②中，T公司將其收到的P股份作為對(duì)價(jià)回購(gòu)其股東持有的T股份。我們可以看出，這屬于一個(gè)典型的股份回購(gòu)交易，只不過(guò)使用的對(duì)價(jià)是P股份而已；

（3）最后，T公司注銷(xiāo)其收回的全部T股份后解散注銷(xiāo)。

從上述交易架構(gòu)圖我們發(fā)現(xiàn)，實(shí)務(wù)中的三角吸收合并交易要滿(mǎn)足特殊性稅務(wù)處理，存在如下三個(gè)問(wèn)題需要解決：

問(wèn)題1：既然法律形式上的收購(gòu)方是S公司（S公司接收了T公司的全部資產(chǎn)和負(fù)債），那么，為什么S公司可以以其控股母公司P公司的股份作為支付對(duì)價(jià)呢？這豈不是違反了“合同相對(duì)性”原則？
     ——如何解決收購(gòu)子公司的控股母公司作為“重組當(dāng)事方”的問(wèn)題？

問(wèn)題2：為什么P公司又甘愿支付對(duì)價(jià)而不獲得標(biāo)的資產(chǎn)呢？P公司的利益豈不是將受到損害？

——如果控股母公司屬于“重組當(dāng)事方”，最終收到標(biāo)的資產(chǎn)的是其受控子公司，如何解決該等資產(chǎn)的轉(zhuǎn)移？

問(wèn)題3：T公司的股東TS獲得的對(duì)價(jià)是P股份，則交易完成后，TS將成為P公司的股東，為了保持其交易之前在T公司中的投資權(quán)益的維持，P公司重組前持有的S股份的數(shù)量或比例是否應(yīng)當(dāng)有所要求？

——為了收購(gòu)目的的達(dá)成以及資本投入獲得免稅待遇之目的，收購(gòu)時(shí)控股母公司和收購(gòu)子公司之間的持股比例是否應(yīng)當(dāng)有要求？

讓我們先將這三個(gè)問(wèn)題暫時(shí)擱置，先來(lái)了解我國(guó)59號(hào)文的一些規(guī)定。